您正在浏览:首页 » 法律服务 » 公司法务
新公司法解析
发布时间: 2015-11-06 10:45:19         来源: 本站           浏览次数:

1.新公司法主要修订内容

全国人大于2013年2月19日对公司法进行了全面的修订,正式自2014年3月1日起施行。对比之前的公司法内容,新的公司法主要在以下几个方面做出了修订:

(1)删去第七条第二款里的“实收资本”,也即企业的工商营业执照上不再记载公司的实收资本。

(2)第二十三条第二项修改为:“有符合公司章程规定的的全体股东认缴的出资额”,即有限责任公司不再设定法定最低注册资本。

(3)第二十六条整体修改,改为“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的,从其规定。”其第二款所规定的“另有规定”主要是指《证券法》对证券公司最低注册资本的规定、商业《银行法》对商业银行最低注册资本的规定、《保险法》对保险公司最低注册资本的要求、国际货物运输代理业管理规定有关设立国际货运代理公司最低注册资本的要求等。

(4)删去第二十七条第三款,为了配合本次修改取消最低注册资本的规定,随之取消对货币出资比例的要求,使得全部由技术出资或者其他可以评估的实物出资成为现实。

(5)删去二十九条,即公司设立不再需要验资机构出具相应的验资报告。

(6)将第三十条改为第二十九条,“股东认足公司章程规定的出资后,由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人……”,即股东依据公司章程缴足认缴的出资后,直接由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人申请登记即可,无须进行验资手续,成立公司更简单。

(7)第三十三条改为第三十二条,删去第三款的“出资额”,即公司不再需要将股东出资额想公司登记机关登记,只需登记于股东名册,自愿备案。

(8)第五十九条改为第五十八条,删去第一款,即一人有限责任公司不再规定最低注册资本,股东不再需要一次缴足出资额。

(9)第七十七条改为第七十六条,第二项改为“有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额”,即最低注册资本已不再是股份有限公司和有限责任公司的区别标准。

(10)第八十一条改为第八十一条,对第一款、第三款作了修订,新公司法不再对股份有限公司的最低注册资本做出要求,同时还取消了对以发起方式设立的股份有限公司首次出资比例、出资期限的限制。但在发起人未缴足认购的股份之前不得再次募资。

(11)第八十四条改为第八十三条,对第一款、第三款作出修订。法律不再对发起设立的股份有限公司的出资额、出资比例、出资时间、出资方式等作出限制,而是交由公司章程自行规范。同时以发起设立的股份有限公司也取消验资的程序性规定,但募集设立的仍履行验资程序。

(12)删去第一百七十八第三款,因为取消了最低注册资本规定,因此该条款也相应取消。

2、公司设立

    公司设立是创立公司主体的行为,是公司取得营业执照和法人资格,获得民事权利和民事行为能力的过程,是发起人或者股东创办公司,按照法定程序而采取的一系列连续法律行为的总称。公司设立是一个动态过程,包括确定发起人、签订发起人协议和出资协议、制定公司章程、筹集公司资本、组建公司组织机构、办理公司注册资本登记、申请公司营业执照等一系列法律行为,其最终目的是成立公司。

3.新公司法对公司创立的影响:

(1)取消最低注册资本的限制

(2)实行注册资本认缴制,新修订的公司法取消了首次出资即实际缴纳出资的期限,实行注册资本认缴制,但这不意味着股东(发起人)只要不实际缴纳出资就无需承担责任,其并没有改变股东(发起人)以其认缴的出资额承担责任的规定,也没有改变承担责任的形式。同时,实行资本认缴制后,也并非意味着股东可随意抽逃出资。

(3)取消了公司设立登记时的验资程序,减低了公司设立费用,简化登记程序。但这并不意味着股东出资无须验资,并非直接取消实际出资时的验资环节,只是规定了公司设立时无须提交验资报告,并未直接规定股东(发起人)在实际缴纳出资时,也无需提交验资报告。

(4)取消实缴出资期限的强制性规定,但这并非意味着股东(发起人)实缴出资不存在期限,出资期限可由股东、发起人自行约定,但不得约定为无期限,不得超过公司章程规定的营业期限。

 

4、企业内部治理文件———公司章程

    公司章程是公司的核心文件,是公司行为的准则。公司股东对章程内容的设计和安排,制定出最符合股东利益、公司目的、工地运营特点的权利义务指南和操作规范,最大限度的体现公司股东的意志,实现公司自治。

(1)关于实收资本,新法规定不再是工商营业执照登记的记载事项,但有限公司股东仍需要按照其认缴的出资额承担有限责任,因此公司章程当中需要新增关于认缴金额和交付期限的规定;

(2)关于注册资本,新法规定,有限责任公司和股份有限公司均不再设最低注册资本,货币出资最低30%也取消,技术出资或者其他可以评估的实物出资将成为现实。因此,章程中如何灵活的规定出资形式和期限,需要考虑众多因素。

(3)关于验资程序,新法规定,股东依据公司章程缴足认缴的出资后,直接由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人申请登记即可,不需要进行验资,因此对章程内容做出相应调整。

(4)关于股份有公司发起人的违约责任,新法第八十三条进一步明确了发起人的违约责任范围,因此公司章程需要做出相应的调整。

 

5、企业改制
    (一)内涵和目的:狭义指公司制改造;广义包括重组、联合、兼并、租赁、承包经营、合资、债转股、转让国有资产和股份制、股份合作制改造等形式。
    (二)原则:确保国有资产不流失;依法进行改制、规范运作;保护出资人、债权人、企业和职工等多方面的合法权益;有利于促进企业的发展;坚持公开、公平、公正。
    (三)主要形式:1、公司制改造;2、股份合作制改造;3、企业分立;4、债权转股权;5、企业出售;6、企业兼并;7、利用外资改组国有企业;8、其他形式:租赁、承包等。
    (四)企业改制的条件:1、债权转股权的条件;2、企业出售的条件;3、企业兼并的条件;4、利用外资改组国有企业的条件。
    (五)企业改制的程序:1、制定方案并获得批准;2、清产核资;3、财务审计;4、资产评估;5、交易管理;6、定价管理;7、转让价款管理;8、依法保护债权人利益;9、维护职工合法权益;10、管理层收购;11、改制完成后,要及时办理变更登记、重新设立登记等手续。

 

6、企业重组上市
    (一)概念:根据上市方案的不同,企业重组必然有很大差异,但总体包括以下几个必要环节:确定重组方案、注册新公司、调整新公司账目、签署各项转让及收购协议。
    (二) 企业重组上市的步骤:
    1、主要步骤:(1)确立股份公司的发起人、初步商定重组模式并根据重组模式划分资产、债权债务和业务;(2)评估和界定划入股份公司的资产,聘请中介机构,做必要的尽职调查;(3)财务审计;   (4)确定股份股份公司的股权结构和股本募集规模;(5)取得政府有关部门对重组方案、评估报告、设立股份公司方案的批准;(6)召开公司创立大会和进行工商登记,成立股份公司;(7)根据改组进展完成从发起设立的股份公司向社会募集的股份公司的转换工作;(8)起草招股书并提交监管机构审核;(9)发行新股并上市。
    2、企业重组上市程序的三个阶段:上市前的准备阶段、申请核准阶段、核准之后的发行售股阶段。
   

7、企业经营过程中可能出现的法律风险

企业风险的类型大体上有:自然风险、商业风险和法律风险三个类型。自

    然风险如地震、洪水等等;商业风险如市场供求关系失衡,技术淘汰、汇率风险等等;法律风险是指因内部环境恶化引起的企业倒闭、停业歇业、解散、破产;因外部环境恶化引起的行政制裁或者刑事制裁,赔款或者罚款,注销吊销;因损害责任引起的赔偿;因合同履行瑕疵引起的投资损失、经营损失、违约金损失和赔偿损失等等。

    在企业风险里,自然风险是不可以预防的。商业风险往往伴随着法律风险,或者先是商业风险,之后转化为法律风险,企业的商业风险往往不是单纯的商业风险,而是商业风险与法律风险交织在一起,或者商业风险的善后处理必须使用法律手段,在这种情况下,商业风险就不是单纯的商业手段。也就是说,商业风险往往是出现法律风险的前奏,在处理上,往往需要法律的方法,而不是单纯商业的方法。

在众多风险里,企业面临的最主要的风险是交易风险,或者叫合同风险。因为:

    1、企业每日每时都在发生交易,风险的发生率很高、破坏性很大;

    2、合同性质千差万别类型特别多,必须全面防范,全方位防范;

    3、合同风险是造成企业成本增加,利润减少的一个重要因素,重大合同风险可能造成企业长期不景气,甚至倒闭破产。

    合同风险也可以称之为交易风险,合同风险是企业法律风险控制的重点,也是企业法务管理的重点。